清算組

基本概念
　　在債務人被宣告破產之後，根據人民法院的指定所組成的負責對破產財產進行保管、清理、估價、處分和要配的清算機構。各國對清算組或類似於清算組的成立有不同的規定，如《新西蘭破產法》規定，破產財產的管理人是按照國家服務條例規定任命的公職財產受托人。債權人僅可以委派專家等協助他進行管理。《智利動產法》規定，破產財產由公職的破產財產管理人組成的“破產總局”來清算。《英國破產法》則規定由債權人選擇、委托破產財產的管理人。中國《企業破產法》規定，由人民法院成立清算組來接管破產企業，其組成人員由人民法院從破產企業的上級主管部門、政府財政部門等有關部門和專業人員中指定。專業人員一般指注冊會計師、律師、經濟師、審計人員等。清算組成立後還可視具體情況聘用工作人員。清算組受人民法院的領導，對人民法院負責並報告工作，其他單位和個人不得對清算組的活動進行幹涉。法律定位
　　若要對破產企業清算組準確進行法律定位，必須對破產企業清算組成立的特殊時間和條件、特殊職責或功能、特殊人員組成等方面進行必要的分析。下面就從破產企業清算組這幾方面的特殊性分別展开敘述。

破產企業清算組成立的時間和條件具有特殊性

　　按照我國目前《破產法》及相關司法解釋的規定，企業因經營管理不善而嚴重資不抵債後可以向當地人民法院申請破產；企業的債權人也可以向債務人所在地的人民法院提起破產清算的償債程序。人民法院在宣告企業破產之日起十五日內便可成立清算組，接管破產企業。可見，與非破產企業清算組織不同的是，破產企業清算組成立的時間和條件具有如下特殊性：
　　1、破產企業清算組是在企業已經嚴重資不抵債進入破產程序後成立的；非破產企業清算組織是在企業出現章程規定的解散事由且在企業資產足以償還其債務的前提下成立的。當然，若通過清算程序，發現企業已實際資不抵債時，企業可宣布進入破產清算程序，重新成立清算組織。
　　2、破產企業清算組是在企業進入破產宣告階段後成立的；非破產企業清算組織則由企業根據其具體情況可隨時成立。3、破產企業清算組是由人民法院來組織成立的；非破產企業清算組織則由企業的投資人、股東或上級主管部門來組織成立的，一般由企業內部機構或委托中介會計師事務所進行，清算人員因爲業務關系而相互配合，其作爲獨立機構的特性不像破產企業清算組那樣明顯。

破產企業清算組的職責或功能具有特殊性

　　依據《破產法》及相關司法解釋的規定，破產企業清算組的主要職責是：
　　1、接管破產企業。向破產企業原法定代表人及留守人員接收原登記造冊的資產明細表、有形資產清冊，接管所有財產、帳冊、文書檔案、印章、證照和有關資料。破產宣告前成立企業監管組的，由企業監管組和企業原法定代表人向清算組進行移交；
　　2、清理破產企業財產，編制財產明細表和資產負債表，編制債權債務清冊，組織破產財產的評估、拍賣、變現；
　　3、回收破產企業的財產，向破產企業的債務人、財產持有人依法行使財產權利；
　　4、管理、處分破產財產，決定是否履行合同和在清算範圍內進行經營活動。確認別除權、抵銷權、取回權；
　　5、進行破產財產的委托評估、拍賣及其他變現工作；
　　6、 依法提出並執行破產財產處理和分配方案；
　　7、提交清算報告；
　　8、代表破產企業參加訴訟和仲裁活動；
　　9、辦理企業注銷登記等破產終結事宜；
　　10、完成人民法院依法指定的其他事項。可見，企業進入破產清算程序後，其對外代表機關（一般爲法定代表人）和內部執行機關（一般爲董事會、總經理和各業務科室）依法已不能再繼續履行企業正常管理職責，其代表機關和執行機關的職責由清算組接管後代爲履行。

破產企業清算組成員組成具有特殊性

　　依據我國《破產法》及相關司法解釋，對國有企業而言，清算組成員由人民法院從企業上級主管部門、政府財政部門等有關部門和專業人員中指定。對非國有企業而言，清算組成員可從律師、會計師、審計師或資產評估師等專業人員中聘用組成；當然前提條件是該些聘用人員必須經審理破產案件的人民法院認可。因爲，按照《破產法》的規定，清算組須對人民法院負責並且報告工作，而不是對破產企業股東會或上級主管部門負責並報告工作。人民法院應當及時指導清算組的工作，明確清算組的職權與責任，幫助清算組擬訂工作計劃，聽取清算組匯報工作。清算組有損害債權人利益的行爲或者其他違法行爲的，人民法院可以根據債權人的申請或者依職權予以糾正。人民法院可以根據債權人的申請或者依職權更換不稱職的清算組成員。另外，法律還規定：破產企業清算組可以聘任必要的工作人員參與破產清算工作。但我們認爲：對這些被聘用的參與具體破產清算事務的工作人員不屬於也不應當屬於破產企業清算組成員的概念。通過以上介紹，我們不難發現破產企業清算組人員組成具有如下特殊性：
　　1、臨時性，即爲完成破產清算目的而臨時招集人員組成；
　　2、專業性，即一般要求清算組成員熟悉破產程序和破產業務；
　　3、確定性，即人員組成具體名單最終由人民法院確定；
　　4、無利益關聯性，即要求清算組成員不能由破產企業內部股東、管理人員或與破產企業財產分配存在重大利益關聯的人員擔任；
　　5、可變換性，即由人民法院根據具體情形更換清算組成員，尤其是涉及清算組成員不稱職或有瀆職行爲時。
　　通過以上對破產企業清算組成立的時間和條件、功能或職責、成員組成等方面的分析，對破產企業清算組的法律地位我們可以作出如下結論性意見：
　　1、破產企業清算組是在特殊情況下爲終結破產企業法人資格之目的而依法成立的機構，其本身無獨立財產，其法律人格應附屬於破產企業本身。
　　2、從破產企業所涉及的外部債權債務法律關系看，破產企業清算組是代表破產企業對外進行意思表示的表意機關或代表機關。
　　3、從破產企業內部組織和管理角度看，破產企業清算組是在人民法院指導下對內管理破產企業並執行清算義務的執行機關。
　　4、破產企業清算組作爲破產企業清算義務人，其具體功能或職責完全由法律來規定，所以其在法律上具備怎樣的權限和主體地位也是法定的，不存在自由約定的問題。資格分析
　　按照我國《民事訴訟法》及相關司法解釋規定，公民、法人或其他組織可以作爲訴訟主體參加訴訟。司法實踐中，我們發現不少地方法院在涉及破產企業的訴訟中，直接把破產企業清算組列爲訴訟當事人。甚至，破產企業的法人資格被終止後，個別人員或組織機構仍以破產企業清算組名義任意參加訴訟。很顯然，法律的理論和法律的實踐再次出現了如下矛盾和衝突。

《破產法》及相關司法規定

　　《破產法》及相關司法解釋規定：企業進入破產宣告程序後由清算組接管破產企業；人民法院宣告企業破產後，應通知破產企業的債務人或財產持有人向清算組清償債務或交付財產；清算組可以依法進行必要民事活動；等等。正是基於類似上述法律依據，所以，在破產清算的法律實踐中，在不少地方，破產企業清算組擁有公章，直接以自己作爲獨立機構的名義向破產企業的債務人催收債務、對外籤訂讓破產企業承擔法律義務的合同、向破產企業的債權人分配財產或提起有關民事訴訟等。很顯然，這等於將破產企業清算組的法律地位或主體資格放到了與破產企業的法律地位或主體資格相等同的位置；而且，從形式上看，破產企業清算組作爲一個獨立機構或組織在主體資格方面已完全替代了破產企業本身。

從法理角度

　　從法理上講，企業進入破產宣告程序且破產企業清算組成立後，破產企業的法人資格在清算結束前並沒有終止或消滅，甚至經人民法院或清算組同意其仍可繼續進行必要的生產經營活動。也就是說，企業進入破產程序後，在其法人資格消滅前，其仍享有一定的民事權利能力和行爲能力。盡管破產企業法人的代表機關和執行機關是破產企業清算組，但清算組從事民事活動（如催收債權或承認債務）所產生的法律效果卻由破產企業來承擔。這時的清算組行使的職能有些類似於企業破產前的法定代表人或董事會等企業內部機構行使的職能。在企業破產前，企業法定代表人或董事會等機構從事對企業債權進行清收、對企業債務進行確認、對外籤訂合同等民事行爲肯定要以企業的名義進行，那么在企業進入破產程序後，清算組從事上述行爲爲什么就可以不以破產企業的名義進行呢？而且法律本身從沒有關於破產企業清算組可以進行代表訴訟的直接明文規定。我們認爲：即便是有此規定，恐怕也不符合代表訴訟的條件。因爲破產企業清算組從事民事活動或提起訴訟不應當是爲了清算組自身的直接或間接利益受到損害而爲之，而只能是爲完成破產清算事宜爲之。另，對非破產清算而言，在企業主體資格被注銷前，企業所從事任何民事活動仍以企業自身的名義進行，不會以企業內部清算組織或某個機構的名義進行。

從訴訟法角度

　　從訴訟法角度講，目前在我國可以作爲訴訟主體的當事人包括公民、法人或其他組織。破產企業清算組若作爲訴訟主體參加訴訟肯定不屬於法人訴訟，也不應當屬於法律規定的“其他組織”參加訴訟的範疇。因爲，按照訴訟法相關司法解釋，作爲訴訟主體的“其他組織”是指合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織，包括：
　　１、依法登記領取營業執照的私營獨資企業、合夥組織；
　　２、依法登記領取營業執照的合夥型聯營企業；
　　３、依法登記領取我國營業執照的中外合作經營企業、外資企業；
　　４、經民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體；
　　５、法人依法設立並領取營業執照的分支機構；
　　６、中國人民銀行、各專業銀行設在各地的分支機構；
　　７、中國人民保險公司設在各地的分支機構；
　　８、經核準登記領取營業執照的鄉鎮、街道、村辦企業；
　　９、符合本條規定條件的其他組織。
　　很顯然，破產企業清算盡管有相應的人員組成，但卻沒有獨立的財產，無法以自身能力對外承擔法律上的財產責任。所以，破產企業清算組也不應被理解爲法律認可的其他組織。按照民法上權利能力、行爲能力和責任能力相統一的理論，對於不具備民事法律責任承擔能力的組織或機構，法律也不應認可其對外民事權利能力（指該組織或機構的對外主體資格能力）。當然，我們若有必要賦予破產企業清算組在訴訟主體方面的法律地位，可以通過完善代表訴訟制度來解決。